Предмет административного права

Мощный инструментарий современных ТРИЗ и ФСА, многие из которых описаны в настоящем пособии и его приложениях, позволяет создавать принципиально новые, зачастую неочевидные даже для «продвинутых» специалистов технические (а также социальные, организационно-управленческие и иные) решения. Однако в мире современного бизнеса конкуренция настолько велика, что в своей деятельности конкурирующие компании вынуждены очень плотно «столбить» при патентовании все мыслимые и немыслимые варианты своих конструкций и технологий, осуществляя правовую защиту своих интересов. Формируются своеобразные «патентные зонтики» над целыми полями технических решений1. Часть патентов при этом делаются «бумажными» – по ним компании ничего не производят. Они носят «отпугивающий», «заградительный», «отвлекающий» или другой характер. В результате подобной работы у неискушенных специалистов возникает стойкое убеждение, что «делать на этом поле нечего». Ведь громкие брэнды компаний, подержанные их существенными успехами на протяжении предшествующих периодов задают мощную психологическую инерцию у разработчиков, только начинающих работать в этих направлениях. Однако даже эти плотные ряды конкурентом можно раздвинуть, опираясь на методику так называемого обхода патентов. Методика излагается нами на базе публикации и выступления В.Е. Дуброва, сделанных на научном семинаре по проекту «Изобретающая машина» (ИМ) в г. Минске в 1991 г.2 Проверка методики проведена В.Е. Дубровым совместно с Н.А. Леванюком в его выпускной работе на семинаре по ТРИЗ и ФСА в марте 1991 г. в Ленинграде. Данная методика базируется на методике свертывания технических систем, предложенной В.М. Герасимовым и С.С. Литвиным3. Суть методики заключается в следующем. Для обхода любого патента достаточно создать техническое решение объекта, в котором бы отсутствовал хоть один существенный признак, защищенный формулой изобретения патента. Безусловно, мощное свертывание признаков повышает надежность планируемой «отстройки от конкурента», однако объект, полученный по патенту с «крутым» свертыванием, внедрять трудно. К примеру, если взять патент с набором существенных признаков поименованным буквенным рядом АВСД, то получить новый патент можно при добавлении к нему нового признака Е, т.е. доказав экспертам патентного ведомства, что набор признаков АВСДЕ улучшает характеристики нового объекта. Однако при использовании данного патента очень трудно уйти от ответственности платы вознаграждения патентообладателю технического решения с признаками АВСД (ведь они реализованы в полном объеме!). Поэтому при обходе патента надо ставить задачу получения нового патента с признаками АВС или АВСЕ. Другими словами, объектом предлагаемой ниже методики является формула изобретения существующего патента, а основным методическим приемом – ликвидация (свертывание) существенных признаков исходного патента. Процедура обхода существующего патента включает следующие шаги: 1. Построения структурно-элементной модели объекта по существенным признакам исходного патента, в качестве которого необходимо брать наиболее общий из действующих патентов (важно отметить, что одновременно эта процедура позволяет выявлять ошибки патентования, например, установить существенные признаки, входящие один в другой); 2. Формулирования и ранжирования функций элементов модели; 3. Построения функционально-идеальной модели (ФИМ) объекта. При этом для достижения задачи-минимума – простого обхода существующего патента – достаточно свертывания одного признака, т.е. элемента построенной структурно-элементной модели; 4. Формулирования и решения задач по реализации функционально-идеальной модели; 5. Построения структурно-элементной модели измененного (усовершенствованного) объекта и по ней – формулы изобретения. Важно заметить, что при оформлении заявки на изобретение желательно проверять ее по приведенной методике на возможность обхода. Кроме того, построение структурно-элементной модели позволит выявить возможные ошибки в формуле изобретений.

Признаки рацпредложения

Признак	Комментарий
1. Техническое решение задач	Не признаются рационализаторскими различные организационные предложения, будь то расстановка оборудования (за исключением, если при особой расстановке получается сверхсуммарный эффект), схемы снабжения или замена известного объекта аналогичным, но более дешевым (реле на реле, станок на станок и т.п.)
2. Новизна относительная (для данного предприятия)	Предложение не должно: а) быть заявлено другим лицом; б) использоваться на предприятии до подачи заявления (либо может использоваться по инициативе автора – это так называемое преждепользование); в) быть предусмотрено приказами (распоряжениями) администрации, разработано техническими службами предприятия; г) быть рекомендовано вышестоящей организацией или опубликовано в информационных изданиях по распространению передового опыта; д) быть предусмотрено обязательными для предприятия нормативами (стандартами, нормалями). Работники научно-исследовательских, проектно-конструкторских, технологических подразделений не могут подавать рацпредложения на те проекты, которые в данный момент их подразделения разрабатывают.
3. Полезность	Предложение должно позволять получать экономический, технический или иной положительный эффект при существующих на предприятии условиях, которые должны быть созданы в соответствии с утвержденными планами. Если же предложение может привести к снижению надежности, долговечности и других показателей качества продукции, а также к ухудшению условий труда и техники безопасности, оно не может быть признано рационализаторским
4. Творческий характер	Предложение не должно использовать готовых чертежей, техпроцессов, составов материала по своему прямому назначению. Необходима привязка к конкретным условиям, которая выражается либо в некотором изменении конструкции, технологии, состава, либо в расширении диапазона применения известных объектов
5. Обоснованность	Содержащиеся в предложении данные должны быть достаточными для практического осуществления предложения (четкое описание того, что было до предложения, что будет в случае принятия предложения; если требуется, необходимо приложить чертежи, схемы, эскизы и т.п.)

О законах Российской Федерации в сфере интеллектуальной собственности

Одним из безусловных механизмов рыночных отношений в постиндустриальном обществе, как справедливо отмечает один из ведущих патентоведов г. Санкт-Петербурга Ю.И. Буч, является защита интеллектуальной собственности, т.е. исключительного права владеть, пользоваться и распоряжаться результатами творческой деятельности. Сегодня в России у изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, компьютерных программ появился конкретный собственник – правообладатель. И если в отношении объектов собственности, имеющих материальный характер, причинами торможения процессов приобретения и осуществления прав собственности являются многочисленные чиновники и функционеры (в т.ч. ряд бывших руководителей предприятий, ставших ныне «предпринимателями» с их связями и теневыми капиталами, а также существенная психологическая инерция части граждан России, то в отношении объектов интеллектуальной собственности – объектов нематериальных – проблем гораздо больше. Появление патентной формы охраны, института авторского права, новых объектов охраны и, как следствие, новых категорий в сфере интеллектуальной собственности создает проблемы даже не на понятийном уровне, но на уровне терминологическом. Это затрудняет совместную деятельность разработчиков, патентоведов, менеджеров. Основная цель, которая преследовалась Ю.И. Бучем при составлении таблицы, приведенной ниже – это создание своеобразного компактного справочного пособия, позволяющего быстро ориентироваться в новом законодательстве. Прежде всего, этот материал предназначен для изобретателей, разработчиков научно-технической продукции, руководителей (менеджеров) научно-производственных фирм. Он может быть также полезным и для профессиональных патентоведов-юристов в области интеллектуальной собственности, по крайней мере, на стадии освоения нового законодательства и для определенной систематизации знаний. В таблице отражено содержание только четырех известных законов, причем только основная его часть. Материал сгруппирован в шесть разделов, что формально не соответствует структуре законов, но это представляется более удобным как для понимания как отдельных законов, так и сути законодательства в целом. С целью минимизации объема справочного материала использованы две формы ответов на вопросы: – словесное пояснение в соответствующем столбце «Основные положения законов» (см., например, вопрос «Объект охраны и его описание»); – проставление отметки «+» в графе вариантов ответов указанных в столбце «Вопросы» (см., например, вопрос «Отношения, регулируемые ззконом») с необходимыми уточнениями (например, указание на то, что такое условие прекращения действия охраны, как «ликвидация юридического лица», относится только к товарному знаку (ТЗ), которым владеет данное юридическое лицо, но не к наименованию места происхождения товара (НМПТ), которым пользуется это лицо, что вытекает из объема исключительных прав, предоставляемых в отношении этих объектов). В двух случаях, во избежание существенной перегрузки таблицы, даны отсылки к законодательству с указанием «духа» закона – это «критерии охраноспособности» в отношении ТЗ и НМПТ и «действия, не признаваемые нарушением исключительного права». Приведенная в этих пунктах интерпретация содержания соответствующих положений законов проверена практикой и хорошо работает. Свертывание многостраничных законов в такую компактную форму не может быть осуществлено без потери информации. Например, в таблице указано, что максимальный срок действия охраны промышленного образца (ПО) составляет 15 лет, но опущено, что срок этот отсчитывается со дня подачи заявки и что вначале может быть испрошен 10-летний срок охраны, а затем – продление его еще на 5 лет. Поэтому, прежде чем использовать то или иное положение, целесообразно сверить его, учитывая условия конкретной практической задачи, с «буквой» соответствующего закона. И лучше, если это сделает юрист-патентовед, которому разработчик теперь более точно сформулирует задачу.

Административное право представляет собой сложную самостоятельную отрасль права. Это обусловлено специфическим предметом данной отрасли права, широтой и глубиной отношений, которые регулируются его нормами. Будучи неотъемлемой частью системы российского права, административное право соотносится с ней как часть и целое и тесно связано с другими отраслями российского права.

Разграничение между различными отраслями проводится в основном по предмету правового регулирования. Предмет отрасли права составляет круг общественных отношений, регулируемых данной отраслью. Входящие в него общественные отношения отличаются принципиальной однородностью. Для понимания сущности и особенностей любой отрасли права важно понимание сферы общественных отношений, которая регулируется этой отраслью права. Этот подход справедлив и для понимания природы административного права.

Для административного права сфера общественных отношений, составляющих ее предмет, в юридической науке обозначалась латинским термином administratio (управление). В связи с этим административное право в юридической литературе называют управленческим правом. Его нормы соответственно регулируют общественные отношения управленческого характера.

В теории административного права отмечается, что административное право - это управленческое право. Так, известный российский юрист В. Кабалевский писал, что административное право есть совокупность норм, регулирующих государственную деятельность в области внутреннего управления, и вытекающие из этой деятельности юридические отношения между властью и гражданами*(2).

С этих общетеоретических позиций и следует подходить к характеристике административного права, что дает возможность в наиболее общем виде сформулировать вывод следующего содержания: назначение административного права - регулирование особой группы общественных отношений, специфика которых заключается прежде всего в том, что они возникают, развиваются и прекращаются в сфере реализации исполнительной власти, государственного управления всем комплексом экономической, социально-культурной и административно-политической деятельности.

С учетом изложенного административное право может быть определено как система юридических норм, регулирующих общественные отношения в сфере осуществления исполнительной власти (государственного управления).

Эти отношения образуют область государственного управления, в рамках которой субъекты государственного управления и прежде всего органы исполнительной власти реализуют задачи, определенные законодательством Российской Федерации в пределах своей компетенции. Правовая регламентация создает и обеспечивает прочный правовой режим, в рамках которого организуется и осуществляется исполнительно-распорядительная деятельность, складываются и развиваются управленческие отношения, определяются обязанности и правомочия их участников. Правовая форма связей в сфере государственного управления является, таким образом, важнейшим условием эффективного функционирования всей его системы.

При этом необходимо отметить, что в сферу административного права входят управленческие отношения, имеющие государственное содержание. Отсюда видно, что не все общественные отношения, по своей природе являющиеся управленческими, можно отнести к предмету административного права. В частности, отношения, возникающие в связи с функционированием негосударственных формирований (общественные объединения, коммерческие структуры и т.п.), не относятся к предмету административного права. Так, назначение внутрипрофсоюзных, внутрипартийных и подобных им управленческих отношений состоит в обеспечении необходимой самоорганизации (организация собственных дел), а не в выражении интересов государства. В них превалируют воля и интересы членов данных объединений, выражаемые не в юридических нормах, например в уставных нормах. Но это не означает, что административное право безразлично к организации и деятельности негосударственных формирований. Его нормы оказывают определенное регулирующее воздействие на них в тех случаях, когда это прямо предусматривается действующим законодательством.

При определении предмета административного права необходимо учитывать сферу государственного управления, охватывающую любые проявления государственно-управленческой деятельности; наличие в ней действующего субъекта исполнительной власти или иного исполнительного органа; практическую реализацию ими распорядительных полномочий, предоставленных для осуществления государственно-управленческой деятельности. По существу это те условия, при которых управленческие отношения возникают "в связи" и "по поводу" практической реализации задач и функций исполнительной власти.

Таким образом, что характерно для регулятивной роли административного права и в чем в наибольшей степени проявляются его особенности - это функционирование системы исполнительной власти. Соответственно административное право фактически выступает в качестве юридической формы реализации задач, функций, методов и полномочий, возлагаемых Конституцией и законодательством Российской Федерации на субъектов исполнительной власти, действующих в рамках разделения властей. Поэтому административное право отчетливо выражает все особенности, присущие государственно-управленческой деятельности, являясь по своему юридическому назначению управленческим правом (или правом управления).

Также необходимо отметить, что к предмету административного права относятся внутренние или внутриорганизационные отношения в органах исполнительной власти, а также в аппаратах законодательных, судебных и иных государственных органов.

Свой рабочий аппарат имеют, например, палаты Федерального Собрания Российской Федерации, законодательные (представительные) органы субъектов Российской Федерации и другие государственные органы. Конечно, такой аппарат не подменяет эти органы. Его роль подсобная, имеющая своим назначением обеспечение необходимых условий для эффективной работы указанных государственных органов. Например, это делопроизводство, планирование, подготовка материалов, оказание организационной и методической помощи комитетам и комиссиям и т.п. По сути, это внутриорганизационная деятельность, не связанная с реализацией исполнительной власти. Аналогичные по своему назначению управленческие проявления свойственны деятельности председателей судов, прокуроров, которые при этом не осуществляют функции правосудия или прокурорского надзора. Они обеспечивают их организационно. Подобного рода внутриорганизационные отношения также регулируются нормами административного права.

Кроме того, управленческие отношения возникают в сфере административного судопроизводства и связаны с реализацией судами (судьями) и другими участниками этого судопроизводства своих функций и полномочий (например, при назначении административных наказаний, рассмотрении и разрешении жалоб граждан на неправомерные действия органов управления и должностных лиц).

В свою очередь отношения, связанные с непосредственным осуществлением субъектами государственного управления (прежде всего органами исполнительной власти) своих функций (внешние отношения), можно классифицировать по подчиненности (соподчиненности) субъектов и объектов государственного управления.

1. Эти отношения обусловлены деятельностью субъектов государственного управления, которыми прежде всего являются органы исполнительной власти, направленной на решение определенных законодательством Российской Федерации задач в различных сферах жизни и деятельности государства и общества (экономика, социально-культурная сфера, оборона, безопасность и др.). Данную область общественных отношений традиционно называют сферой государственного управления, в рамках которой субъекты исполнительной власти повседневно руководят хозяйственными, социально-культурными и административно-политическими процессами свойственными для них средствами (методами).

Таким образом, административное право регулирует общественные отношения, возникающие прежде всего в связи с деятельностью органов исполнительной власти. Кроме того, в рамках государственного управления реализуется деятельность и иных органов, осуществляющих в соответствии с федеральным законом исполнительно-распорядительные полномочия, но не являющихся органами исполнительной власти (например, администрация государственных корпораций, холдингов и концернов, органы военного управления). В таком же плане следует говорить и о должностных лицах, действующих от имени соответствующих органов.

2. Эти отношения носят государственно-властный характер, поскольку субъекты государственного управления наделены государственно-властными полномочиями и выступают от имени государства. Это связано с тем, что административное право свое регулятивное воз действие оказывает на управленческие общественные отношения, придавая им упорядоченный, т.е. соответствующий интересам государства и общества, характер.

Соответственно административное право регулирует такие общественные отношения, в рамках которых в принципе исключено юридическое равенство их участников. Объясняется это тем, что в них непременно участвует субъект исполнительной власти, способный в силу предоставленных ему юридически властных полномочий подчинять поведение иных участников этих отношений своим односторонним волеизъявлениям.

3. Эти отношения обусловлены исполнительно-распорядительной деятельностью субъектов государственного управления. Исполнительной эта деятельность является потому, что направлена на исполнение, претворение в жизнь законов и других нормативных актов. Распорядительной эта деятельность является, поскольку в процессе управления его субъекты обладают государственно-властными распорядительными полномочиями, правом действовать от имени государства, принимать обязательные к исполнению акты, применять меры государственного принуждения, т.е. осуществлять распорядительные полномочия.

Управленческие отношения, регулируемые административным правом, многообразны. В административно-правовой литературе эти отношения группируются по различным основаниям.

В зависимости от субъектов управленческих отношений можно выделить следующие их виды:

а) между вышестоящими и нижестоящими субъектами государственного управления, т.е. определяемые подчиненностью одних звеньев аппарата управления другим;

б) между различными субъектами государственного управления, не связанными отношениями подчиненности (например, между двумя министерствами Российской Федерации);

в) между субъектами государственного управления и подведомственными, а также и не подведомственными им предприятиями, учреждениями и организациями;

г) между субъектами исполнительной власти и исполнительными органами местного самоуправления;

д) между субъектами государственного управления и общественными объединениями;

е) между субъектами государственного управления и гражданами.

Указанные отношения органически связаны с осуществлением целей государственного управления, а потому в них непременно участвует субъект государственного управления (прежде всего орган исполнительной власти). Отношения подобного рода наиболее типичны для сферы административно-правового регулирования, поскольку они связаны с деятельностью соответствующих органов исполнительной власти.

В зависимости от содержания управленческих отношений можно выделить отношения:

а) связанные с осуществлением вышестоящими субъектами государственного управления руководства деятельностью нижестоящих органов, а также подведомственных предприятий, учреждений и организаций;

б) связанные с осуществлением субъектами государственного управления (должностными лицами) функций непосредственного оперативного управления;

в) связанные с осуществлением органами государственного управления государственного регулирования (например, в отношениях с общественными объединениями);

г) связанные с осуществлением органами государственного управления (должностными лицами) деятельности по удовлетворению запросов и нужд граждан, охране их прав в сфере государственного управления.

Применительно к направлениям административной деятельности выделяются следующие группы управленческих отношений, связанные с осуществлением:

а) подготовки и принятия управленческих решений различного рода, прежде всего правовых актов управления;

б) повседневной деятельности исполнительно-распорядительного характера, т.е. с исполнением принятых решений, а также законов и подзаконных актов;

в) контроля и надзора за исполнением решений (актов), за оперативной деятельностью подчиненных или подконтрольных объектов;

г) юрисдикционной деятельности органов государственного управления.

По объему административной деятельности можно выделить управленческие отношения в сфере:

а) общего управления (руководство комплексом отраслей государственного управления);

б) специального управления (руководство по отдельным вопросам межотраслевого характера);

в) отраслевого управления (руководство отдельной отраслью государственного управления).

По областям административной деятельности выделяются управленческие отношения в:

в) административно-политической деятельности.

В современных условиях управленческие отношения в административно-правовом аспекте могут быть классифицированы также с учетом государственного устройства России. Основой в данном случае служат ведущие позиции, закрепленные Конституцией Российской Федерации (ст. 5, 71-72). По этому критерию можно выделить управленческие отношения:

а) между органами федеральной исполнительной власти и исполнительными органами субъектов Федерации, т.е. республик, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов федерального значения. Это, например, отношения между Правительством Российской Федерации, правительствами республик, администрацией краев и областей и т.п.;

б) между органами исполнительной власти одноуровневых субъектов Федерации (например, между правительствами двух республик, администрациями двух областей и т.п.);

в) между органами исполнительной власти разноуровневых субъектов Федерации (например, между администрациями края и автономного округа).

Также следует выделить управленческие отношения, которые возможны между различными звеньями системы исполнительной власти, с одной стороны, и исполнительными органами (администрацией) системы местного самоуправления - с другой. В соответствии с Конституцией Российской Федерации органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти (ст. 12). Тем не менее эти органы не могут быть исключены из числа возможных участников управленческих отношений, регулируемых административным правом. Исполнительные органы городов, поселков и т.п. действуют не изолированно от администрации республик, краев и областей, в состав которых они входят. Подобного рода управленческие отношения регламентируются нормами административного права.

Итак, общественные отношения, составляющие предмет административного права, можно классифицировать по следующим группам. Прежде всего отношения, составляющие предмет административного права, классифицируются в зависимости от направленности этих отношений на две группы:

а) внешние - отношения, связанные с непосредственным осуществлением субъектами государственного управления управленческой деятельности, т.е. своих задач, функций и полномочий во вне;

б) внутренние или внутриорганизационные - управленческие от ношения внутри субъектов государственного управления, а также в аппаратах законодательных и судебных, а также иных государственных органов, связанные с организацией их деятельности, а также с прохождением в них государственной службы;

в) отношения, связанные с осуществлением административного судопроизводства;

г) отношения между органами исполнительной власти и исполнительными органами местного самоуправления.

Из всего изложенного можно сделать вывод, что условиями отнесения общественных отношений к управленческим, т.е. составляющим предмет административного права, являются, во-первых, наличие в них, как правило, соответствующего субъекта государственного управления или его представителя, во-вторых, связь с осуществлением исполнительной власти.