Производный

Возникновение правового статуса участника

Состав участников ЮЛ

С.,Ю. Филлипова предложила Понятие корпоративной правоспособности - права на участие в управлении, дивиденд, на ликвидационную стоимость

Возникают не из факта приобретения акций, а из каких либо дополнительных юридических фактов (объявление дивидендов и тд). Покупка акций - в будущем возможность приобретения субъективных прав.

То есть это не субъективные права до возникновения необходимых юрфактов

Однако, основной подход в науке – Ломакин – автоматическое приобретение субъективных прав при приобретении акций (долей).

1) первоначальный способ – при создании корпорации: путем участи в учреждении общества

Учредитель и участник – разные субъекты.

Первоначальные права и обязанности учредителей – в договоре. Учредители участвуют в создании – оплачивают – становятся участниками. Статус учредителей прекращается!

Проблема - кто может изменить договор? Только те, кто его заключал. Что делать с частью, которые не стали или перестали быть участником, но были учредителями. Скорее всего, поменять ничего не удастся.

В товариществах ситуация проще – учредительный договор является учредительным документом.

Если учредители совершили сделки для общества до создания – если оно одобрит после регистрации, то будет нести ответственность, а если нет – ответственность несут сами учредители (избежание рисков ситуаций когда учредитель не становится участником)

Проблема ошибочных акционеров - включены в реестр ошибочно (не оплачены акций или кол-во не то, реализуют несуществующие права).

v по гражданско-правовой сделке:

в АО договор + передаточное распоряжение + уведомление реестродержателя = после совершения записи в реестре акции ПЕРЕДАНЫ. Обычно и договор, и передаточное расп-е подписываются одновременно.

С оотношение Договора и передаточного распоряжения:

Случай из практики: Договор подписан, деньги перечислены, а передаточное р-е продавец НЕ ПОДПИСАЛ. Покупатель договорился с реестродержателем и на него перевели акции без передаточного распоряжения.

Продавец обжаловал – так как он не подписывал передаточное распоряжение. Суд пришел к выводу – договор продавец подписал, значит волю выразил, поэтому тем что распоряжение он не подписывает – сам нарушает порядок!

в ООО - порядок гораздо сложнее и это правильно, цель – ограничить свободный оборот долей, поэтому детальное регулирование в законе):

1. Нотариальное удостоверение сделки - почти все (сделки, направленные на отчуждение доли), кроме выхода.!

2. Нотариальное заверенное согласие супруга! Нотариусы не любят когда приходят со своим договором – предлагают свой. Это ограничивает участников в формировании договорных условий.

3. П. 12 - особый порядок перехода прав на долю. Доля переходит с момента нотариального удостоверения сделки. Актуальные проблемы: Например, 2 участника. Сделку удостоверили – доля перешла, как узнает общество и второй участник? По закону в течение 3 дней нотариус сообщает и Обществу и в ЕГРЮЛ. Но права к новому лицу перешли, а если нотариус НЕ УВЕДОМИТ? ……..

4. Право преимущественной покупки участников (как и в ЗАО) - возможность участника приобрести отчуждаемую долю или акцию ЗАО по цене предложения 3-му лицу преимущественно перед 3-м лицом.

Условия реализации данного права:

· Действует только на случай продажи доли (дарение, мена – не распространяется)

· Только еслидоля предлагается постороннему лицу! (если участнику – оно не работает)

· Порядок реализации права – участник уведомляет через общество участников о своем намерении (офертой названо по закону, по природе – нет, участник же может передумать, хотя в законе именно оферта, в постановлении ВАС – не оферта)

В Уставе можно предусмотреть цену отчуждения доли (то есть не по цене предложения 3 -му лицу)

· Срок реализации преимущественного права - 30 дней

В какой срок должна совершаться сделка? Когда 30 дней прошло - не указано.

Пример из практики.

Предложение участника - 30 дней прошло – прошло еще 5 месяцев, один из участников продал долю постороннему лицу, т е появился новый участник – еще 3 мес прошло и долю по первой сделке продали - новый участник заявляет иск о переводе прав!! Суд удовлетворяет - срок, в который сделка должна быть совершена, не указан

· Нарушение права преимущественной покупки – иск о перевод прав участника (особое последствие – не недействительность)

Иск о переводе прав (не обязанностей!). По сути сделка уже совершена и доля оплачена – то есть после перевода прав (если суд удовлетворит требование) - участник получает долю бесплатно. ГК ст. 461 – при изъятии имущества …. продавец обязан возместить убытки

Участник, который продал с нарушением - попадет в конструкцию неосновательного обогащения.

При совершении сделки считается, что нотариус проверил порядок соблюдения.

Доля переводится – в процесс надо привлекать и отчуждателя доли в качестве 3 лица! (он уже получил деньги за долю – он и будет их возвращать).

Доля переводится пропорциально истцам (то есть участники которые не заявили иск – не получат части доли).

Решение суда о передаче доли – основание для регистрации в ЕГРЮЛ. Кто уведомляет налоговую? Вопрос.

Право преимущественной покупки может быть и у Общества - должно быть предусмотрено в Уставе.

Переход долей/акций по наследству

Проблема реализации прав управления в период «лежачего наследства» - в лучшем случае 6 мес и далее (например, зачатый но не рожденный ребенок)

80 процентов акций у участника – он умер, что делать? Нет кворума!!!!

Нотариус заключает договор доверительного управления акциями и Доверительный упр-й реализует права акционера (по закону), на практике - он это делает за вознаграждение, откуда деньги? Нотариус не даст, из насл массы - долго и сложно выделить, получается АКЦИИ НИ В КАКОЕ УПРАВЛЕНИЕ НЕ ПЕРЕДАЮТСЯ.

Что делать? Акционерная практика: акция умершего «замороженная» и не голосует, не считается при определении кворума. Практика неправильна! Собственник уже есть, но он не определен (наследование гарантирует непрерывность права собственности)

Переход – с момента записи в реестре, есть исключение - наследованное имущество – с момента смерти.

Чтоб реально проблема возникла - должен быть крупный пакет

ООО

В уставе может быть запрещено вступление наследников в качестве участников или только при наличии согласия участников (решение ОСУ)

Право на долю и право из доли – переходят по-разному

Наследодатель à наследник:

А) права на участия – нужен допфакт, что право перешло: решение общего собрания участников – внесение в список лиц

Б) право на долю: переходит но без прав на участия (без настоящих прав), остается только одно право –получить действительную стоимость доли

В) право на получение распределенной но не выплаченной прибыли – переходит! Согласие не нужно

Разграничение нашло подтверждение в практике судов.

Основное по последнему семинару

Дата добавления: 2014-01-04